隨著新冠肺炎疫情在全球的蔓延，不少外貿(mào)出口企業(yè)遭遇國外買方取消訂單。為此，一些外貿(mào)企業(yè)想把原本出口的產(chǎn)品轉(zhuǎn)為在國內(nèi)銷售以減少損失。在微信朋友圈，我們看到有寧波企業(yè)正售賣工藝玻璃杯、服裝等出口產(chǎn)品。必須指出，外貿(mào)企業(yè)“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”的想法雖然不錯，但如果忽視其中所涉及的法律問題，就可能帶來意想不到的麻煩。近日，市商務(wù)局和浙江導(dǎo)司律師事務(wù)所的專業(yè)律師，對涉及“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”的6個重點法律問題作了詳細梳理，供相關(guān)外貿(mào)企業(yè)參考。

一、由于疫情影響，國外買方取消訂單，出口企業(yè)為減少損失，是否可以將出口商品直接轉(zhuǎn)為在國內(nèi)銷售？

這是一個復(fù)雜的問題，需要從知識產(chǎn)權(quán)、我國對該商品的質(zhì)量標準和認證要求、經(jīng)營資質(zhì)、退報關(guān)等諸多方面加以考慮。外貿(mào)企業(yè)如要“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”，首先應(yīng)審查與國外買方是否就此類事項已有相關(guān)約定，是否存在可能影響轉(zhuǎn)內(nèi)銷的條款，若存在，則需要與國外買方進一步協(xié)商，根據(jù)對方態(tài)度進行風(fēng)險預(yù)判，盡量避免糾紛的發(fā)生。

二、如果國外買方下單時使用的是簡單的訂單格式，只有商品名稱、數(shù)量、價格、交貨時間等必要條款，并沒有約定是否可以“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”，對此，應(yīng)該如何處理？

在國際貿(mào)易活動中，國外買方通常會先與我方企業(yè)簽署框架合同，后續(xù)再簽發(fā)具體的購買訂單，部分出口企業(yè)在被取消訂單時有可能忽視了框架合同的存在。在框架合同中，通常會約定商品的知識產(chǎn)權(quán)、質(zhì)量標準、可銷售區(qū)域、多余商品及包裝的處置等，部分框架合同中還會列明國外買方指定的網(wǎng)址鏈接，通過鏈接中的內(nèi)容附加諸多特殊要求。而具體的商品訂單一般比較簡單，如果經(jīng)審查，并沒有與國外買方簽署框架合同或類似文件、也未通過郵件等方式就“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”事宜進行事先約定，只是簽訂了簡單的商品訂單，就應(yīng)積極與國外買方溝通，尋求達成一致意見，避免潛在糾紛。

三、如果國外買方書面同意我方企業(yè)“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”，是否意味著商品的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬就完全沒問題了？

除了取得國外買方的書面許可，我方企業(yè)還應(yīng)審查商品在我國的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬情況。

知識產(chǎn)權(quán)主要包括商標權(quán)、專利權(quán)和著作權(quán)。對知識產(chǎn)權(quán)的保護具有地域性特點，也就是說，國外客戶在其所屬國享有的知識產(chǎn)權(quán)，并不當(dāng)然代表其在中國也享有知識產(chǎn)權(quán)(除非我國與該外商所屬國簽訂有雙邊、多邊協(xié)議或共同參加相關(guān)國際條約等)。即便國外買方在所屬國享有相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)，也需要完成在我國的知識產(chǎn)權(quán)的申請等一系列程序后，才可能享有我國知識產(chǎn)權(quán)，成為中國的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人。

如果經(jīng)審查，某個商品實際涉及使用他人的中國知識產(chǎn)權(quán)，就應(yīng)事先取得該中國知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的許可。隨著我國知識產(chǎn)權(quán)保護法律體系的日益完善，雖然現(xiàn)在關(guān)于同一商標、專利、著作權(quán)的中國知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人通常與境外相同知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的主體保持一致，但也存在不一致的情形。在這種情況下，取得中國知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的許可，是出口商品得以在中國境內(nèi)合法銷售的重要前提之一。

如經(jīng)審查，商品確未涉及或涉嫌使用他人在中國的知識產(chǎn)權(quán)，則這一方面的法律風(fēng)險相對會較弱。對于具體的審查工作和審查方式，建議事先與相關(guān)專業(yè)人士進行充分溝通。

四、如果在對我國知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬進行審查時，發(fā)現(xiàn)該商品所涉知識產(chǎn)權(quán)在我國境內(nèi)存在權(quán)利爭議，該如何應(yīng)對？

保護在先權(quán)利是知識產(chǎn)權(quán)法律體系中的一個大原則。根據(jù)我國《商標法》，“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標?！薄秾＠ā穭t規(guī)定，“在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)?！薄吨鳈?quán)法》規(guī)定，“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。外國人、無國籍人的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護。外國人、無國籍人的作品首先在中國境內(nèi)出版的，依照本法享有著作權(quán)。未與中國簽訂協(xié)議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的，受本法保護?！?/span>

因此，如發(fā)現(xiàn)國外客戶的商標、創(chuàng)作的圖形等作品在中國境內(nèi)被商標搶注或已通過著作權(quán)備案，或者國外客戶在國外的相同或類似專利方案在我國被他人注冊或正在申請專利等權(quán)利爭議情形，可與國外客戶充分溝通，商議后續(xù)應(yīng)對方案，具體存在多種方式，如依法向國家知識產(chǎn)權(quán)局提交無效申請文件并啟動相應(yīng)無效程序等措施。需要注意的是：存在糾紛的中國知識產(chǎn)權(quán)被無效以前，我方企業(yè)在未取得中國知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的許可前轉(zhuǎn)內(nèi)銷，仍會面臨訴訟或行政處罰等風(fēng)險。

五、為了使商品的知識產(chǎn)權(quán)無法識別，企業(yè)可能采用直接去除商標、外包裝、拆解，再“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”，這個方法是否可行？

同一商品上可能同時存在多項知識產(chǎn)權(quán)，因此，以這種簡單去除的方法無法保證完全規(guī)避知識產(chǎn)權(quán)?！渡虡朔ā芬?guī)定，“未經(jīng)商標注冊人同意,更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的屬于侵犯注冊商標專用權(quán)行為”。所以，如果想自行采取規(guī)避相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的措施后進行內(nèi)銷的，必須征詢專業(yè)人員的意見，充分了解法律風(fēng)險再作出決定。

六、除了知識產(chǎn)權(quán)以外，“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”還可能涉及哪些法律問題？

第一是商品的標準問題。不同國家和地區(qū)有不同的商品標準和認證要求，即便國外標準高于我國國內(nèi)標準的情形下，有些商品也可能因其境外特殊標準不適合直接在我國銷售。因此要充分了解我國對于該商品在國內(nèi)銷售的質(zhì)量標準和認證要求。比如根據(jù)我國法律規(guī)定，部分電器產(chǎn)品必須取得3C認證后方可在中國境內(nèi)銷售，在此類商品“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”時，一定不要忘記核對有無取得3C認證并在商品上依法加印認證標志，否則有可能面臨行政處罰等不利后果。

第二是銷售經(jīng)營的資質(zhì)問題。出口產(chǎn)品如要在國內(nèi)銷售，其經(jīng)營者有可能需要特定的行政許可或經(jīng)營資質(zhì)，因此，要結(jié)合企業(yè)營業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營范圍，事先咨詢市場監(jiān)管等部門意見。

第三是可能涉及退報關(guān)和稅務(wù)問題。如國外訂單被取消，應(yīng)積極與海關(guān)、稅務(wù)等部門溝通，了解與疫情相關(guān)的最新退報關(guān)政策和流程。如4月14日，財政部、海關(guān)總署、國家稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于擴大內(nèi)銷選擇性征收關(guān)稅政策試點的公告》，把2016年財政部、海關(guān)總署、國家稅務(wù)總局出臺的有關(guān)內(nèi)銷選擇性征收關(guān)稅的政策試點，擴大到所有綜合保稅區(qū)。也就是說，對海關(guān)特殊監(jiān)管區(qū)域內(nèi)企業(yè)生產(chǎn)、加工并經(jīng)“二線”內(nèi)銷的貨物，可以按進口料件，或者半成品、成品等，擇優(yōu)對出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷商品申報關(guān)稅，這項政策對于在我市綜合保稅區(qū)內(nèi)的企業(yè)“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”是一大利好。所以，我方企業(yè)應(yīng)及時掌握政策動向，以便及時辦理退報關(guān)手續(xù)，合法降低稅賦，減少損失。

總結(jié)以上內(nèi)容，企業(yè)如果打算將產(chǎn)品“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”，必須事先做好以下工作：

1、審查與外商的合同約定，積極與外商溝通；

2、評估商品是否涉及知識產(chǎn)權(quán)，如涉及，審查外方的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬，評估是否需要外方或我國知識產(chǎn)權(quán)人許可；

3、了解我國對該商品的質(zhì)量標準和認證要求；

4、了解我國對該商品在國內(nèi)銷售是否有特殊的經(jīng)營資質(zhì)要求；

5、關(guān)注、了解退報關(guān)和稅務(wù)等問題；

6、“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”如涉及知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬，情況就更復(fù)雜些，企業(yè)應(yīng)及時尋求專業(yè)律師、專業(yè)機構(gòu)的幫助，以確保出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷的合法合規(guī)。

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（寧波市商務(wù)委員會供稿）